電子合同是儲存于計(jì)算機(jī)磁性介質(zhì)上的一組數(shù)據(jù)信息,或者是光盤上供激光頭閱讀的、密布于基質(zhì)上的極細(xì)小的抗凹,是一種u201c無紙合同u201d。這種u201c無紙合同u201d是否符合目前國內(nèi)國際貿(mào)易中簽訂合同的書面要求呢?實(shí)際上,不論合同的載體是紙面的還是電子數(shù)據(jù)的,只要是具有書面形式的基本功能,就應(yīng)該視為符合法律對書面形式的要求。這就是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會建議采用的u201c功能等同法u201d。②法律對數(shù)據(jù)電文合同能否給予u201c書面合同u201d的地位,應(yīng)當(dāng)不是去尋求紙面合同的計(jì)算機(jī)等同物,而是只需以書面形式所實(shí)現(xiàn)的功能作為標(biāo)準(zhǔn),無論意思表示方式是采用電子的、光學(xué)的還是未來可能出現(xiàn)的其他新方式,一旦滿足了功能上的要求,就應(yīng)等同于法律上的u201c書面合同u201d文件,承認(rèn)其效力。而我國法律和則對書面形式作了擴(kuò)大解釋,使數(shù)據(jù)電文成為書面形式的一部分。我國《合同法》第11條規(guī)定:u201c書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。u201d在對于網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)合同形式方面問題的法律適用上,我們應(yīng)主張對網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)合同的形式要件適用合同的準(zhǔn)據(jù)法。

這種方法的最大益處在于合同效力的確定性,即當(dāng)事人可以明確知道合同的效力情況,因?yàn)楹贤臏?zhǔn)據(jù)法是當(dāng)事人自己選定的,他們了解準(zhǔn)據(jù)法對合同形式的規(guī)定?！吨袊鴩H私法示范法》第100條第3款規(guī)定,u201c當(dāng)事人可以決定將選擇的法律適用于合同的全部或者其中的一部分或者幾部分。u201d但需要補(bǔ)充的是,如果當(dāng)事人沒有選擇準(zhǔn)據(jù)法,在適用最密切聯(lián)系原則確定合同的準(zhǔn)據(jù)法時,應(yīng)當(dāng)以使合同有效成立為主要價值取向,以維護(hù)網(wǎng)上交易的安全。