一、合伙協(xié)議是合伙得以成立的法律基礎(chǔ)

如果說(shuō)公司是以公司章程為成立基礎(chǔ)，那么合伙就是以合伙協(xié)議為成立基礎(chǔ)。但公司章程與合伙協(xié)議在性質(zhì)上有很大的不同。公司章程是公司組織和行為的基本準(zhǔn)則，是公司的u201c憲法u201d，具有公開(kāi)的對(duì)外效力，其功能主要是約束作為法人組織的公司本身，而合伙協(xié)議是處理合伙人相互之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的內(nèi)部法律文件，僅具有對(duì)內(nèi)的效力，即只約束合伙人，合伙人之外的人如欲入伙，須經(jīng)全體合伙人同意，并在合伙協(xié)議上簽字。所以，合伙協(xié)議是調(diào)整合伙關(guān)系、規(guī)范合伙人相互間的權(quán)利義務(wù)、處理合伙糾紛的基本法律依據(jù)，也是合伙得以成立的法律基礎(chǔ)，此即合伙的契約性。當(dāng)然，合伙協(xié)議的訂立方式既可以是書(shū)面協(xié)議，也可以是口頭協(xié)議，但根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙企業(yè)的合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。如果合伙人之間未訂立書(shū)面形式的合伙協(xié)議，但事實(shí)上存在合伙人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，進(jìn)行了事實(shí)上的合伙營(yíng)業(yè)，仍然視為合伙。

二、合伙須由全體合伙人共同出資、共同經(jīng)營(yíng)

1．出資是合伙人的基本義務(wù)，也是其取得合伙人資格的前提。與公司不同的是，合伙出資的形式豐富多樣，比公司靈活，公司股東一般只能以現(xiàn)金、實(shí)物、土地使用權(quán)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)等四種方式出資，而合伙人除了可以上述四種方式出資外，還可以勞務(wù)、技術(shù)、管理經(jīng)驗(yàn)、商譽(yù)甚至以不作為的方式出資，只要其他合伙人同意即可。

2．合伙人共同經(jīng)營(yíng)是合伙不同于公司的又一特征，公司的股東不一定都參與公司的經(jīng)營(yíng)管理，甚至不從事公司的任何營(yíng)業(yè)行為，而合伙人必須共同從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，以合伙為職業(yè)和謀生之本。若相互之間無(wú)共同經(jīng)營(yíng)之目的與行為，則縱使有某種利益上的關(guān)聯(lián)，也非合伙，如約定一方為另一方設(shè)定擔(dān)?；蚧诩s定由一方獨(dú)立處理經(jīng)營(yíng)事務(wù)而另一方坐分利潤(rùn)，不參與經(jīng)營(yíng)，則均非合伙，而是其他法律關(guān)系。所以可以說(shuō)，合伙人之間是風(fēng)雨同舟、榮辱與共的關(guān)系，合伙的一些具體制度如競(jìng)業(yè)禁止等即是基于此而產(chǎn)生的。當(dāng)然，有限合伙企業(yè)的情形有所不同，有限合伙人可以不參加合伙企業(yè)的營(yíng)業(yè)，不執(zhí)行合伙事務(wù)。

3．合伙從事的行為一般是具有經(jīng)濟(jì)利益的營(yíng)業(yè)行為。無(wú)論是民事合伙還是商事合伙，合

伙人的目的都是為了營(yíng)利，特別是依據(jù)合伙企業(yè)法成立的合伙企業(yè)，屬于商事合伙的性質(zhì)，從事?tīng)I(yíng)利性行為，是一種營(yíng)利性組織。

三、共負(fù)盈虧，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任

這也是合伙與公司的主要區(qū)別之一。公司股東按其出資比例和所持股份分享公司利潤(rùn)，當(dāng)公司資不抵債時(shí)，股東只以其出資額為限或所持股份為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。合伙人則既可按對(duì)合伙的出資比例分享合伙贏利，也可按合伙人約定的其他辦法來(lái)分配合伙贏利，當(dāng)合伙財(cái)產(chǎn)不足以清償合伙債務(wù)時(shí)，合伙人還需以其他個(gè)人財(cái)產(chǎn)來(lái)清償債務(wù)，即承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，而且任何一個(gè)合伙人都有義務(wù)清償全部合伙債務(wù)(不管其出資比例如何)，即承擔(dān)連帶責(zé)任。

合伙是一種古老的商業(yè)組織形態(tài)。歐洲中世紀(jì)，隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，合伙經(jīng)營(yíng)日益普遍，合伙形式也得到了新的突破，合伙的團(tuán)體性質(zhì)得到了增強(qiáng)。到了近現(xiàn)代，雖有公司這一萌生于合伙的營(yíng)利性法人組織的出現(xiàn)，但合伙并未因此退出歷史舞臺(tái)，作為獨(dú)立的聯(lián)合經(jīng)營(yíng)形式，它在各大陸法系國(guó)家民法典中以合伙契約的形式被確立為一種基本民事制度；與此同時(shí)，在英美法系國(guó)家，合伙的性質(zhì)得到了進(jìn)一步的加強(qiáng)。如美國(guó)統(tǒng)一合伙法，一方面將合伙作為一種個(gè)人聯(lián)合體，另一方面又使它具有法人的各種基本特征。在現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，合伙因其聚散靈活的經(jīng)營(yíng)形式和較強(qiáng)的應(yīng)變能力，普遍受到各國(guó)法律的重視，已成為現(xiàn)代聯(lián)合經(jīng)營(yíng)所不可缺少的形式之一。

四、合伙是一種獨(dú)立的聯(lián)合組織，具有團(tuán)體的屬性

這主要表現(xiàn)在合伙的人格、財(cái)產(chǎn)、利益和民事責(zé)任都具有了相對(duì)的獨(dú)立性。當(dāng)然，這種獨(dú)立性沒(méi)有法人那么高，團(tuán)體的屬性沒(méi)有法人那么強(qiáng)。如果說(shuō)法人是一種高級(jí)的組織形態(tài)，那么合伙則是一種低級(jí)的組織形態(tài)。