國際技術(shù)貿(mào)易談判的主要內(nèi)容包括四個方面,即國際技術(shù)貿(mào)易方式談判、國際技術(shù)部分談判、國際商務(wù)部分談判和國際法律部分談判。
1.國際技術(shù)貿(mào)易方式談判
國際技術(shù)貿(mào)易談判的雙方必須首先明確采用何種方式進行技術(shù)交易。技術(shù)貿(mào)易的主要形式有兩種:一種是技術(shù)硬件,另一種是技術(shù)軟件。技術(shù)硬件主要是成套設(shè)備或關(guān)鍵設(shè)備的買賣,一般又可歸為貨物買賣。因此,技術(shù)貿(mào)易主要是技術(shù)軟件的交易。由于技術(shù)軟件交易的賣方只向買方轉(zhuǎn)讓了技術(shù)的u201c使用許可u201d,又稱為許可貿(mào)易。因此,許可貿(mào)易是技術(shù)貿(mào)易的主要方式,技術(shù)貿(mào)易也叫許可貿(mào)易。許可貿(mào)易,是由交易雙方通過簽訂許可協(xié)議,技術(shù)的供給方許可技術(shù)的受讓方享有技術(shù)的使用權(quán)、產(chǎn)品的制造權(quán)和產(chǎn)品的銷售權(quán)。
許可貿(mào)易方式很多,亦十分靈活。從許可貿(mào)易的客體來看,包括專利技術(shù)使用權(quán)許可貿(mào)易、專有技術(shù)使用權(quán)許可貿(mào)易和商標(biāo)使用權(quán)許可貿(mào)易。在許可貿(mào)易中,有時單獨購買其中某一項使用權(quán)許可,但更多的是專利技術(shù)、專有技術(shù)、商標(biāo)結(jié)合在一起購買,稱為u201c混合許可u201d。
許可證貿(mào)易按照許可方授權(quán)的大小和受讓方生產(chǎn)經(jīng)營、使用范圍和地域上所受限制等方面來劃分,可以分為:
第一,獨占許可,指技術(shù)供給方給予技術(shù)受讓方在規(guī)定地區(qū)擁有使用、制造、銷售的獨占權(quán)或壟斷權(quán)。在合同的有效期內(nèi),技術(shù)供給方不得在合同規(guī)定的期限向第三方出售同一種技術(shù)的許可,供給方自己也不得在該地區(qū)內(nèi)享有這一技術(shù)的使用、制造和銷售。這種方式的特許權(quán)使用費要比普通許可高得多。目前,這種方式日本、美國和西歐使用較為普遍,目的是壟斷產(chǎn)品銷售市場,獨霸一方,獲取高利潤。
第二,全權(quán)許可,又稱排他許可,指技術(shù)供給方給予技術(shù)受讓方在規(guī)定地區(qū)擁有的使用、制造和銷售權(quán),技術(shù)供給方在該地區(qū)自己保留這種權(quán)利,但不得再轉(zhuǎn)給第三方。
第三,普通許可與獨占許可相對而言,指技術(shù)供給方給予技術(shù)受讓方在規(guī)定地區(qū)的使用、制造和銷售權(quán),技術(shù)供給方在該地區(qū)仍保留自己和再轉(zhuǎn)讓給任何第三方的權(quán)利。這種方式的特許權(quán)使用費要比獨占許可和全權(quán)許可低得多,一般發(fā)展中國家在技術(shù)引進中經(jīng)常采取這種形式。
第四,從屬許可,指技術(shù)受讓方將其從技術(shù)供給方得到的權(quán)利在其所在的地區(qū)再轉(zhuǎn)售給第三方。
第五,互換許可,互換的可以是獨占的技術(shù),也可以是非獨占的技術(shù)。指雙方可以以各自的技術(shù)互相交換,互不收費?;Q許可一般是在特定的條件下采用,如在合作生產(chǎn)、合作設(shè)計、共同研究開發(fā)等項目中采用?;Q許可的交易雙方更多的是合作關(guān)系,而不是單純的買賣關(guān)系。
2.國際技術(shù)部分談判
國際技術(shù)部分談判主要是在文字資料的基礎(chǔ)上確定技術(shù)內(nèi)容、技術(shù)性能、技術(shù)資料的交付、技術(shù)咨詢、人員培訓(xùn)、技術(shù)的考核與驗收、技術(shù)的改進和交換等。
技術(shù)內(nèi)容指該項技術(shù)的名稱、運用條件及范圍、工藝流程、技術(shù)加工對象等。在談判中應(yīng)注意其關(guān)鍵詞語,應(yīng)給予其明確的定義。
技術(shù)性能的規(guī)定在技術(shù)貿(mào)易中相當(dāng)于技術(shù)商品的質(zhì)量要求,它可通過提供一系列的技術(shù)參數(shù)、指標(biāo)反映技術(shù)在工藝加工生產(chǎn)上的水平和特點。有關(guān)技術(shù)性能的談判是技術(shù)貿(mào)易談判中最為重要的內(nèi)容。在談判中,對于技術(shù)性能,要用能夠全面反映該技術(shù)水平與特征的指標(biāo)明確地加以規(guī)定。
技術(shù)資料交付中的技術(shù)資料用于表達并說明所轉(zhuǎn)讓技術(shù)的實際價值,向受讓方表明技術(shù)運用的方法。技術(shù)資料是技術(shù)的載體,供給方應(yīng)保證其完整、可靠,及時送達受讓方。它是技術(shù)貿(mào)易的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。談判中雙方要規(guī)定:供給方提供技術(shù)資料的交付時間、交付方式(如文字資料、圖紙、光盤等),技術(shù)資料的文字表達方式,技術(shù)資料交接過程中的風(fēng)險責(zé)任等。當(dāng)供給方提供的技術(shù)涉及專利問題時,受讓方應(yīng)當(dāng)要求對方提供專利清單、專利內(nèi)容,說明專利登記地點及機構(gòu)、專利保護期限、地域范圍等,以確定專利使用費。當(dāng)供給方的介紹與其所提供的書面資料相矛盾時,應(yīng)立即要求對方解釋。另外,為保證資料完好無缺地轉(zhuǎn)給受讓方,談判合同中應(yīng)明確規(guī)定資料的包裝方式及標(biāo)記,以免資料交付過程中出現(xiàn)損壞。
技術(shù)咨詢和人員培訓(xùn)是技術(shù)供給方為保證所轉(zhuǎn)讓的技術(shù)被受讓方所掌握而必須承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任。在談判中雙方應(yīng)對技術(shù)咨詢、人員培訓(xùn)中雙方的義務(wù)和責(zé)任作出具體明確的規(guī)定。
技術(shù)考核與驗收是技術(shù)部分談判的關(guān)鍵內(nèi)容。一項技術(shù)轉(zhuǎn)讓只有在最后考核全部合格、通過驗收后,才能表明供給方已經(jīng)盡到責(zé)任。在談判中雙方應(yīng)對考核方式及驗收標(biāo)準(zhǔn)的具體指標(biāo)予以明確規(guī)定。
技術(shù)的改進和交換是考慮到由于科學(xué)技術(shù)的不斷發(fā)展,在技術(shù)貿(mào)易有效期內(nèi),合同雙方都有可能改進此項技術(shù)。因此,在談判中雙方應(yīng)對改進的收益和所有權(quán)予以明確規(guī)定。
3.國際商務(wù)部分談判
國際商務(wù)部分的談判主要涉及技術(shù)轉(zhuǎn)讓范圍、價格、支付費用方式、糾紛解決方法、稅費承擔(dān)等方面的內(nèi)容。
技術(shù)轉(zhuǎn)讓范圍直接關(guān)系雙方的權(quán)益,也關(guān)系到技術(shù)價格的高低,是商務(wù)談判中的重要內(nèi)容。技術(shù)轉(zhuǎn)讓包括技術(shù)使用權(quán)、制造權(quán)、銷售權(quán)等。在磋商中,供給方為了保護其技術(shù),往往會要求受讓方在技術(shù)產(chǎn)品的種類、銷售數(shù)量、銷售價格、銷售市場等方面進行控制并作出保證;受讓方則要考慮這三大權(quán)力在一定時間、一定范圍內(nèi)的獨家享有權(quán),并以此為依據(jù)確定技術(shù)轉(zhuǎn)讓費的高低。
技術(shù)價格是指交易雙方達成的技術(shù)使用權(quán)價格,是技術(shù)使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的貨幣表現(xiàn)。技術(shù)價格的確定直接影響著交易雙方的經(jīng)濟利益,是技術(shù)貿(mào)易的核心。技術(shù)貿(mào)易價格的確定與一般貨物的買賣不同,在技術(shù)貿(mào)易中,雙方達成協(xié)議后技術(shù)由賣方轉(zhuǎn)讓給買方,只是使用權(quán)的轉(zhuǎn)移,所有權(quán)不發(fā)生變化。所以,受讓方付給技術(shù)供給方一定的款額,僅僅是對獲得技術(shù)使用權(quán)的一種酬金。所以技術(shù)貿(mào)易價格的確定較為復(fù)雜,不僅要考慮抵補供給方的技術(shù)研究開發(fā)成本費用、合理的利潤要求,還要考慮引進技術(shù)的先進程度、受讓方自我研制該項技術(shù)的機會成本、技術(shù)產(chǎn)出品對于料件等的要求及其市場生命力以及可能給受讓方帶來的利潤的大小,有關(guān)稅費及其支付方式等因素也都會對技術(shù)價格產(chǎn)生影響。影響技術(shù)價格的因素通常有:直接費用的高低(指技術(shù)供給方為達成技術(shù)轉(zhuǎn)讓交易和完成技術(shù)轉(zhuǎn)讓過程所實際支出的費用),供給方期望利潤的大小,技術(shù)所處生命周期的不同,技術(shù)供給方提供協(xié)助的多寡,技術(shù)使用獨占性程度的高低,許可方承擔(dān)義務(wù)和責(zé)任的大小,受許可方對技術(shù)吸收能力的強弱,技術(shù)供求之間的競爭,技術(shù)使用可以帶來的經(jīng)濟效益的大小,另外還包括合同期的長短、技術(shù)使用范圍的大小、交易雙方國家的法律規(guī)定和政治條件等。除以上條件外,技術(shù)成交價格往往還由雙方的談判實力、談判策略和談判技巧決定。
技術(shù)費用的支付方式是指技術(shù)受讓方采取什么方式將許可合同中的技術(shù)使用費付給許可方。技術(shù)費用的支付方式是雙方爭論的焦點之一。支付方式的變化直接涉及合同雙方的經(jīng)濟利益,因此在支付方式的洽談中,雙方都力爭采用對自己有利的方式來支付使用費款項。一般來講技術(shù)轉(zhuǎn)讓費的支付方式有三種:
第一,一次總算,指交易雙方談妥技術(shù)轉(zhuǎn)讓的固定金額,受讓方一次或分期付清。一次總算是一種固定計價法,對技術(shù)轉(zhuǎn)讓方較為有利,對受讓方較為不利。
第二,提成支付,是指技術(shù)引進方許可技術(shù)開始使用之后,以經(jīng)濟上的使用或效果作為函數(shù)基礎(chǔ)確定費用標(biāo)準(zhǔn),按期連續(xù)支付的做法。提成是一種變動計價法,這一方式的優(yōu)點是風(fēng)險共擔(dān)。采取提成支付方式,在談判時應(yīng)確定提成基數(shù)、提成率、提成期限、最高提成和最低提成等項,以保證合同中費用支付的順利履行。
第三,入門費加提成結(jié)合支付,即簽約后若干天內(nèi)或收到第一批資料若干天內(nèi)先支付一筆約定金額(稱入門費),以后再按規(guī)定辦法支付提成費。技術(shù)費用的支付一般都是通過銀行進行的,采用匯票作為支付憑證。
商務(wù)部分的談判還包括技術(shù)保證條件、索賠和罰款條款。這對于加強轉(zhuǎn)讓方的責(zé)任,維護引進方的利益,促進合同的執(zhí)行有著重要意義。當(dāng)一方不履行責(zé)任時,另一方有權(quán)要求賠償。技術(shù)貿(mào)易中受損方的索賠方式主要為罰款。在洽談u201c索賠u201d條款時,應(yīng)根據(jù)可能造成違約的情況,通過協(xié)商訂立切實可行的規(guī)定。
4.國際法律方面的談判
國際法律方面的談判,內(nèi)容主要涉及侵權(quán)和保密條款、解決爭議條款、不可抗力條款、仲裁、合同生效條款及其相關(guān)內(nèi)容。在商務(wù)談判中,侵權(quán)針對專利技術(shù)的許可而言,保密問題針對專有技術(shù)的許可而言。