新加坡盧記商業(yè)有限公司(以下簡(jiǎn)稱A公司)與中國(guó)騰飛商貿(mào)公司(以下簡(jiǎn)稱C公司)訂立 CIP (上海)合同，銷售白糖500噸，由A公司向保險(xiǎn)公司投保以合同標(biāo)的價(jià)格加10%為保險(xiǎn)金額的一切險(xiǎn)(包括倉(cāng)至倉(cāng)條款)。為聯(lián)系貨源，A公司與馬來西亞扎拜股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱B公司)訂立 FCA 合同，購(gòu)買500噸白糖，合同約定提貨地為B公司所在地。2000年7月3日，A公司派代理人到B公司所在地提貨，B公司已將白糖裝箱完畢并放置在臨時(shí)敞蓬中，A公司代理人由于人手不夠，要求B公司幫助裝貨，B公司認(rèn)為依國(guó)際慣例，貨物已交A公司代理人照管，自己已履行完應(yīng)盡的合同項(xiàng)下的義務(wù)，故拒絕幫助裝貨。A公司代理人無奈返回，3日后A公司再次組織人手到B公司所在地提走貨物。但是，在貨物堆放的3天里，因遇濕熱臺(tái)風(fēng)天氣，貨物部分受損，造成10%的臟包。A公司將貨物悉數(shù)交與承運(yùn)人，承運(yùn)人發(fā)現(xiàn)存在10%的臟包，欲出具不清潔提單，A公司為了取得清潔提單以便順利結(jié)匯，便出具保函，許諾承擔(dān)承運(yùn)人因簽發(fā)清潔提單而產(chǎn)生的一切責(zé)任。承運(yùn)人遂出具了清潔提單，A公司得以順利結(jié)匯，提單和保險(xiǎn)單轉(zhuǎn)移至C公司手中。7月21日，貨到上海港，C公司檢驗(yàn)出10%的臟包，遂申請(qǐng)上海海事法院扣留承運(yùn)人的船舶并要求追究其簽發(fā)不清潔提單的責(zé)任。當(dāng)日貨物被卸下， 港口 管理部門將貨物存放在其所屬的倉(cāng)庫(kù)中，C公司開始委托他人辦理排港、報(bào)關(guān)和提貨的手續(xù)，從7月21日起至7月24日，已陸續(xù)將300噸白糖灌包運(yùn)往各用戶所在地。7月24日晚， 港口 遭遇特大海潮，未提走的200噸白糖受到浸泡，全部損失。C公司向保險(xiǎn)公司辦理理賠手續(xù)時(shí)被保險(xiǎn)公司拒絕，理由是C公司已將提單轉(zhuǎn)讓，且 港口 倉(cāng)庫(kù)就是C公司在目的港的最后倉(cāng)庫(kù)，故保險(xiǎn)責(zé)任已終止。

　法律分析

　首先，應(yīng)明確在A公司與B公司之間的 FCA 合同中，有關(guān)貨物10%的損失應(yīng)由哪一方承擔(dān)。

　如果真如B公司所稱，其已履行完合同項(xiàng)下的義務(wù)，貨物已交由A公司的代理人照管，那么這批貨物的風(fēng)險(xiǎn)就應(yīng)轉(zhuǎn)移給A公司，在這一前提下，A公司代理人當(dāng)時(shí)未裝貨就返回，B公司自然無義務(wù)去進(jìn)一步承擔(dān)因不可抗力(臺(tái)風(fēng))造成的貨物風(fēng)險(xiǎn)，這10%的貨物損失就應(yīng)由A公司承擔(dān)。但關(guān)鍵是，B公司真的已履行了其應(yīng)承擔(dān)的全部義務(wù)了嗎?換言之，當(dāng)A公司首次派人提貨，B公司將貨物裝箱并存放在敞蓬中時(shí)，B公司是否已經(jīng)做到了 FCA 規(guī)則中的“將貨物置于買方指定承運(yùn)人或代理人的照管之下”?B公司還需不需要履行裝貨的義務(wù)?這個(gè)問題在《國(guó)際貿(mào)易 術(shù)語 解釋通則》1990年版(Incotermsl990)中是比較含糊的，因?yàn)镮ncotermsl990僅指出應(yīng)“以約定方式”或“習(xí)慣方式”將貨物交由買方指定承運(yùn)人或代理人照管，而“約定方式”、“習(xí)慣方式”是否意味著負(fù)責(zé)裝貨呢?如果是，什么情況下FCA合同的賣方應(yīng)負(fù)責(zé)裝貨呢?這些都是存在疑問的問題。

　1999年7月，為準(zhǔn)確反映國(guó)際 貿(mào)易實(shí)務(wù) ，國(guó)際商會(huì)修改并出版了Incoterms2000，該版本于2000年1月1日生效。Incoterms2000對(duì)Incoterms1990所做的實(shí)質(zhì)修改就涉及FCA條件下賣方的交貨義務(wù)問題?！秶?guó)際貿(mào)易 術(shù)語 解釋通則》2000年版FCA 術(shù)語 A4條款添加了如下內(nèi)容：“交貨在以下時(shí)候完成：a)若指定的地點(diǎn)是賣方所在地，則當(dāng)貨物被裝上買方指定承運(yùn)人或代表買方的其他人提供的運(yùn)輸工具時(shí)，b)若指定的地點(diǎn)不是a)而是其他任何地點(diǎn)，則當(dāng)貨物在賣方的運(yùn)輸工具上，尚未卸貨而交給買方指定的承運(yùn)人或者其他人或由賣方按A3a)選定的承運(yùn)人或者其他人的處置時(shí)。”可見，Incoterms2000重新規(guī)定了FCA術(shù)語下裝貨和卸貨的義務(wù)：交貨地在賣方所在地時(shí)，賣方負(fù)責(zé)裝貨;交貨地在賣方所在地之外時(shí)，賣方不負(fù)責(zé)卸貨。另外，按照《國(guó)際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》2000年版FCA術(shù)語A5條款的規(guī)定，除非買方在賣方按照A4條款規(guī)定交貨之時(shí)受領(lǐng)貨物，否則“賣方必須承擔(dān)貨物滅失或損壞的一切風(fēng)險(xiǎn)，直至已經(jīng)按照A4規(guī)定交貨為止?！?br>
　可見，在本案中，B公司將貨物裝箱并存放后，并未履行完交貨義務(wù)，由于交貨地在B公司所在地，B公司應(yīng)負(fù)責(zé)裝貨。B公司拒絕履行裝貨義務(wù)導(dǎo)致貨物滯留在其所在地，是一種違約行為，而且這意味著貨物并未被置于買方指定的代理人的照管之廠，這樣風(fēng)險(xiǎn)也就未轉(zhuǎn)移給A公司。A公司在3日后自行派人將貨物裝車并提走，可以視為放棄了要求B公司裝貨的權(quán)利，但在此之前的貨物滅失或損壞的一切風(fēng)險(xiǎn)仍應(yīng)由B公司承擔(dān)。當(dāng)臺(tái)風(fēng)造成貨物10%的損失造成后，B公司既無權(quán)以貨物風(fēng)險(xiǎn)已轉(zhuǎn)移給買方為由要求A公司自己承擔(dān)這10%的損失，也無權(quán)以不可抗力為由要求分擔(dān)這部分損失，而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全部風(fēng)險(xiǎn)，并向A公司作出相應(yīng)的補(bǔ)償。

　其次，關(guān)于保函的效力以及承運(yùn)人簽發(fā)不清潔提單的責(zé)任問題。

　在國(guó)際貿(mào)易中，合同及 信用證 一般都規(guī)定，賣方應(yīng)提供清潔提單。因?yàn)?，不清潔提單是貨物?nèi)在質(zhì)量不確定的表示，難以轉(zhuǎn)讓。故在貨物外表狀態(tài)不良時(shí)，賣方(或托運(yùn)人)往往向承運(yùn)人出具保函，以換取承運(yùn)人簽發(fā)清潔提單，這已成為航運(yùn)業(yè)的習(xí)慣作法。

　關(guān)于保函的效力，《聯(lián)合國(guó)1978年海上貨物運(yùn)輸公約》(漢堡規(guī)則)第17條第2款、第3款和第4款規(guī)定：“根據(jù)任何保函或協(xié)議，由托運(yùn)人提出保證賠償承運(yùn)人或其代表因未將托運(yùn)人提供列入提單的項(xiàng)目或貨物的外表狀況批注保留而簽發(fā)提單引起的損失，則上述保函或協(xié)議對(duì)受讓提單的任何第三人，包括收貨人，均屬無效?！薄斑@種保函或協(xié)議對(duì)托運(yùn)人有效，除非承運(yùn)人或其代表不批注本條第2款所指的保留是有意欺詐信賴提單上對(duì)貨物的描述而行事的包括收貨人在內(nèi)的第三人，在后面這種情況下，如未批注的保留與由托運(yùn)人提供列入提單的項(xiàng)目有關(guān)，承運(yùn)人就無權(quán)按照本條第1款的規(guī)定，要求托運(yùn)人給予賠償?！薄叭鐚俦緱l第3款所指的有意欺詐，承運(yùn)人不得享有本公約所規(guī)定的責(zé)任限額的利益，并且對(duì)由于信賴提單上所載貨物的說明而行事的第三人，包括收貨人所遭受的損失負(fù)賠償責(zé)任?！笨梢姡：瘜?duì)受讓提單的包括任何收貨人在內(nèi)的任何第三人，不發(fā)生效力，但對(duì)于托運(yùn)人是有效的。若承運(yùn)人接受保函而簽發(fā)清潔提單屬有意的欺詐，則保函對(duì)托運(yùn)人無效，承運(yùn)人不僅無權(quán)從托運(yùn)人處取得賠償，而且要對(duì)包括收貨人在內(nèi)的第三人的損失承擔(dān)無限賠償責(zé)任。但是，只要不是對(duì)收貨人進(jìn)行欺詐，則保函在托運(yùn)人與承運(yùn)人之間有效，而對(duì)第三人不發(fā)生效力。

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